让法律不仅刻在大理石上,更刻在我们的心中。
本网站内容仅作普法及教学研究,请勿作他用。
本站内容由刑事辩护专家周文涛律师提供法律技术指导,周文涛律师微信:zhouwentao818网站已升级,
增加了新的内容,新网址fakuyun.cn,大家可在微信小程序中搜索法库云,可查找到更丰富的内容。
咨询微信号zhouwentao818,若不能查看,请关注“法库云”或者刑法学堂微信公众号,并回复“法库云”即可获得解决方法。
法库云使用方法点我 。
最近更新:新法速递点我。


其他

【200706033】在毒贩住处查获的毒品能否一并计入贩毒数量
文/陈慧芳

  ■案号 (2006)武刑初字第126号
  【案情】
  公诉机关:武夷山市人民检察院。
  被告人:章秀华,男,1973年6月29日出生于福建省武夷山市,汉族,小学文化,无业,住武夷山市。1997年10月21日因犯抢劫罪被武夷山市人民法院判处有期徒刑四年,2000年3月3日刑满释放。2006年7月30日因涉嫌贩卖毒品罪被武夷山市公安局刑事拘留,同年9月1日经武夷山市人民检察院批准,由武夷山市公安局执行逮捕。
  2006年7月20日至28日,被告人章秀华在武夷山市三菇度假区漂流码头、钓鱼湖草坪等地先后多次将毒品海洛因贩卖给吸毒人员干某、王某、吴某等三人,贩卖总量约3.1克,得款1300元。7月28日晚,被告人章秀华在景区兰汤桥头贩卖毒品时被景区派出所民警当场抓获,后在其住处周围查获毒品海洛因37.75克,其中部分海洛因已被装成小包装,并标明重量。同时还查获锤子、电子秤、不锈钢刀片、吸管等作案工具。2006年7月29日,被告人章秀华尿检呈阳性,表明近期有吸毒现象。
  【分歧】
  对本案的定罪量刑,存在两种意见:
  第一种意见认为,被告人章秀华的行为构成两罪,即其已贩卖3.1克毒品的行为构成贩卖毒品罪,在其住处查获的37.75克毒品属非法持有,应认定为非法持有毒品罪。对该两罪分别量刑,实行数罪并罚。
  第二种意见认为,被告人章秀华的行为构成一罪,即贩卖毒品罪。应将其已贩卖的3.1克海洛因和在其住处周围查获的37.75克海洛因一并计算为贩卖毒品的数量,予以量刑。
  【审判】
  武夷山市法院经审理认为,被告人章秀华的行为已构成贩卖毒品罪,应将章秀华已出售的毒品数量3.1克和被查获尚未出售的毒品数量37.75克一并认定为贩卖毒品的数量量刑。遂判决:一、被告人章秀华犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑八年,并处罚金2000元;二、追缴被告人章秀华的非法所得1300元,毒品海洛因37.75克及犯罪工具予以没收。
  判决后,被告人服判不上诉,公诉机关亦未提出抗诉。一审判决已发生法律效力。
  【评析】
  本案正确定罪量刑的关键,是在被告人章秀华住处查获的37.75克海洛因该如何认定,是认定为非法持有,还是该一并计入贩卖毒品的数量呢?
  第一种意见主张认定为非法持有。其理由是:
  第一,被告人章秀华尿检呈阳性,表明其本身亦有吸毒,因此查获的37.75克尚未出售的海洛因中应有部分是供自身吸食所用,不应一概全部认定为贩卖所用,故对该37.75克海洛因应认定为非法持有。
  第二,实行两罪并罚体现刑法的罪刑相适应原则。因章秀华贩卖海洛因的数量较少而在其住处被查获的海洛因数量较多,大部分毒品尚未流入社会,其社会危害性小。根据刑法规定,贩卖海洛因3.1克应处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;而贩卖海洛因40.85克,要处以七年以上有期徒刑,并处罚金。将非法持有的37.75克海洛因计入贩卖数量,不能体现罪刑相适应的原则,于被告人不公。
  第二种意见认为在被告人章秀华住处查获的37.75克海洛因应一并计入贩卖毒品的数量。其理由是:
  第一,在章秀华住处查获的海洛因中已有部分被装成小包装,并标明重量,客观上反映了被告人进行出售包装处理,主观上反映了其还在为再次贩卖毒品作积极准备,符合贩卖毒品罪的犯罪预备构成要件。因此,该37.75克海洛因不应孤立地构成非法持有毒品罪,而应作为贩卖毒品罪的犯罪预备,一并计入贩卖毒品的数量。而第一种意见恰恰是忽略了这点。
  第二,毒品犯罪历来是我国政法机关的打击重点,国家禁止走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品和非法种植毒品原植物等犯罪活动,严禁吸食、注射毒品,根据最高人民法院《关于执行<全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定>的若干问题的解释》第3条第4款之规定,“根据已查获的证据,不能认定非法持有较大数量毒品是为了进行走私、贩卖、运输或者窝藏毒品犯罪的,才构成本罪。如果有证据能够证明非法持有毒品是为了进行走私、贩卖、运输、窝藏毒品犯罪的,则应当定走私、贩卖、运输或者窝藏毒品罪。”本案中被告人章秀华已对其住处的部分海洛因进行出售包装处理,能够证明其非法持有37.75克毒品是为了进一步实行贩卖毒品犯罪。因此,对该37.75克毒品应一并计入贩卖毒品的数量,以贩卖毒品一罪予以定罪,但在量刑时可以考虑该部分毒品尚未出售流入社会,且数量较大,可酌情从轻处罚。这样不仅贯彻执行了党中央、全国人大常委会关于禁毒的决心和意志,也更符合刑法的罪刑相适应原则。
  第三,尽管章秀华本人有吸食毒品的现象,但其贩卖毒品3.1克谋利1300元,属于以贩养吸。根据2000年4月4日最高人民法院《关于印发全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要的通知》的规定,“对于以贩养吸的被告人,被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量,只是量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节。”因此,在章秀华住处周围查获的37.75克毒品应当一并计入贩卖毒品的数量,而不应认定为非法持有毒品,但在量刑上要考虑其吸毒情节,给予从轻处罚。
  笔者赞同第二种意见,武夷山市人民法院作出的判决是正确的。
  (作者单位:福建省武夷山市人民法院)


关于我们

法库云收集的法律法规,仅供各位参考,
具体内容均应以权威部门发布的内容为准。
如果您在使用中发现本法库有错忘漏等情形,
可在关注“法库云”微信公众号后,在后台告知我,我会及时补正,非常感谢!
有任何意见或者建议,也在也可关注我的微信号
zhouwentao818

网站已升级,增加了新的内容,新网址fakuyun.cn,大家可在微信小程序中搜索法库云,可查找到更丰富的内容。
 
裁判要旨部分的案例号和目录作检索用

法库云网 版权所有 Copyright © 2018-2021
ICP证:鄂ICP 备18024354号-1

 
   一切过往,皆为序章!



周文涛 ,刑事辩护专家,北京市中闻律师事务所律师、专家顾问,华中科技大学法学院经济法学硕士,武汉大学法学院刑法学博士生,曾任某省检察院前三级高级检察官(正处级),经济犯罪检察部办案组长,14年一线办案,共办理各类案件1300余件;
 
主办庞某某申诉案获最高人民检察院2012-2015全国优秀刑事申诉案件。在中国检察出版社出版书籍三本:《刑事办案法律适用全解》《扫黑除恶办案指南》《刑事庭审攻防答辩要点》;

周文涛律师现为北京中闻律师事务所专家顾问、湖北合规发展经济研究院院长、湖北省工商业联合会法律顾问、湖北省总商会人民调解委员会委员、湖北省非公有制企业投诉服务中心律师顾问团团长、湖北省中小微融资担保有限公司首席法律顾问;

 
主要方向为:企业合规、经济金融、刑事辩护、争议解决。法律咨询,法律诊断、专家咨询、发律师函,请联系,周文涛律师微信号:zhouwentao818

成功经验:单位行贿不起诉、免于刑事处罚,串通投标无罪辩护,虚开增值税专用发票无罪辩护,合同诈骗无罪辩护、缓刑,贷款诈骗、骗取贷款无罪辩护,受贿罪无罪辩护,醉驾相对不起诉、免于刑事处罚等,另外,还有合同纠纷、清债、执行等成功经验,
企业刑事合规方案制定、企业刑事合规计划书制定、合规培训等。
具体可咨询。(找好律师、大律师、顶级律师)

您是第 6263615 位来访者
微信公众号:法库云
微信:fakuyun666
邮箱:fakuyun@qq.com
公安备案号:42018502003141
ICP备案号:鄂ICP备18024354号-1

微信公众号

微信公众号